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  The Authors :    

作    者：鄭    露  華進律師事務所

              吳昊昊  華進商標事業(yè)部

 >>>  引 言

• 2019年，USPTO共下發(fā)34條陳述理由令，對象全部為涉嫌“遞交虛假材料、涉嫌欺騙官方”的中國申請人或代理機構。
  

• 2020年，這一數(shù)字達到了驚人的533條，占全年總量的99% [2]。

• 美國是目前少數(shù)采用使用在先商標保護原則的國家之一，高度重視商標的實際使用，對于商標使用的要求貫穿商標權利生命周期的始終。USPTO對于商標注冊申請尤其是使用證據的審查也漸趨嚴格。

實踐中，因中國商標存量巨大，成功注冊一個商標變得越來越困難。為加快美國商標獲權速度，中國申請人通常選擇中國以外的國家/地區(qū)作為（44e）基礎進行轉換，若在中國以外的國家/地區(qū)沒有經營場所，則會鋌而走險出具虛假的他國商業(yè)聲明。此類虛假的商業(yè)聲明公示于官方數(shù)據庫，會給商標權利的穩(wěn)定性埋下隱患。

相較提供虛假使用聲明，提供虛假商業(yè)聲明的情況較為少見。大部分情況下，轉換他國注冊基礎是為規(guī)避提供使用證據不能的替代方案，在轉換本國（在此可狹義理解為中國）注冊也困難的情況下，中國申請人就會想到通過提供虛假商業(yè)聲明，連同真實的他國注冊證，利用這種“半真半假”的方式，來獲得美國商標證書。若官方抽查或他人舉報發(fā)現(xiàn)商業(yè)聲明為假，商標注冊將被依法撤銷。

美國沒有類似國內的商品/服務群組劃分，雖采用尼斯國際分類，但USPTO認為尼斯國際分類的商品/服務描述僅能達到分類的作用，無法定義具體的性質、功能、銷售渠道、消費群體等方面特點，因此往往要求申請人對描述較為寬泛的商品/服務項目進行細化，實際審查也會結合商品/服務的所述方面而進行。故美國申請指定商品/服務需根據實際使用需求進行挑選。

（注：美國商標至今仍保留本國分類，但僅有協(xié)助審查的功能，在此不贅述）

中國采用申請在先原則，對于商標申請的審查不考慮使用情況，只會審查商標是否近似，商品/服務是否類似，不考慮使用場景。因而在實務中，國內商標申請往往會采取“主動+防御”相結合的布局策略、盡可能多地指定商品/服務項目，以期覆蓋更多類別、更多群組。不少申請人受國內商標申請習慣影響，在美國也申請遠超出實際使用需求的商品/服務項目，導致后續(xù)大量商品/服務難以提交使用證據、面臨商標撤銷風險。

同理，諸如國內45個類別及群組全面覆蓋、三年滾動注冊、商標大量囤積等操作，若復制此種操作到美國，則沒有意義，因為美國商標基于使用獲得權利，在申請時無法提供使用證據，則難以獲權；在注冊后未在全部指定商品/服務上使用商標，即使注冊未滿3年，他人也可針對未投入使用的商品/服務提起撤銷。此外，即使基于他國注冊獲權，若在注冊后5~6年期間無法提供使用證據，商標注冊也將失效。

根據亞馬遜品牌備案政策，跨境電商商家需持有美國商標主簿申請或注冊，方可在亞馬遜美國站備案品牌。部分商家為盡快在亞馬遜上銷售商品，也會考慮直接購買第三方已注冊的美國商標。

那么要如何評估商標的穩(wěn)定性和有效性呢？

在這種情況下，應委托正規(guī)商標代理機構對意向購買的商標進行全面“體檢”或盡職調查，從以下方面對商標的相關信息進行充分核實：

1. 商標的樣式是否與意圖使用的樣式一致？

如否，則需在購買完成后，按自行選定的樣式重新申請注冊；

2. 商標指定注冊的具體類別和商品/服務是否完全符合需求？

如否，則需在購買完成后，按意圖經營的類別和商品/服務重新申請注冊；

3. 注冊商標的申請基礎，是否利用虛假的申請基礎獲得注冊？

例：提供的使用證據是否為偽造的圖片？是否基于虛假他國商業(yè)聲明注冊？如是，則建議另行選擇；

4. 商標是否已在美國投入商業(yè)使用？聲明的首次使用時間是否真實？

如否，則需另行選擇。

意向購買方針對上述信息進行一一排查后，方可放心購買受讓。同時，正規(guī)代理機構也可提供商標估價、購買談判服務，以保障商家在購買前信息核實、購買中估價談判、購買后穩(wěn)妥受讓等全過程不會出現(xiàn)法律和商業(yè)風險。

• 華進商標事業(yè)部吳曉佳、劉琴、王田對本文亦有貢獻。

[1] USPTO, “ORDERTO SHOW CAUSE In re Yusha Zhang and Shenzhen Huanyee Intellectual Property Co.,Ltd.”, June 8, 2021,

https://www.uspto.gov/sites/default/files/documents/TM-Show-Cause-order-In-re-Yusha-Zhang.pdf.

[2] USPTO, “Ordersissued by the Commissioner for Trademarks,” 2021,

https://www.uspto.gov/trademarks/trademark-updates-and-announcements/orders-issued-commissioner-trademarks.

[3] USPTO, “Trademarksand Patents in China: The Impact of Non-Market Factors on Filing Trends and IPSystems,” January 13, 2021,

https://www.uspto.gov/sites/default/files/documents/USPTO-TrademarkPatentsInChina.pdf.

《世界商標評論》WTR1000上榜律師，國際商標協(xié)會法律法規(guī)專業(yè)委員會委員，歐洲商標權利人協(xié)會專家委員，美國知識產權法律協(xié)會委員，中華商標協(xié)會國際交流發(fā)展委員會副主任。專注于知識產權全鏈條獲權、確權、用權、維權法律業(yè)務，代理過大量商標爭議案件及訴訟案件，常年服務于國內外知名企業(yè)如華為、碧桂園、韓國現(xiàn)代集團、英國戴森、美國Coach等。多次榮獲廣東省律師協(xié)會、廣州市律師協(xié)會“典型案例獎”、“業(yè)務成果獎”、“專業(yè)委優(yōu)秀委員”等榮譽稱號。