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根據(jù)文化和旅游部的數(shù)據(jù)，今年端午節(jié)三天，全國共接待國內(nèi)游客4880.9萬人次，同比恢復(fù)50.9%；旅游市場在疫情防控的新常態(tài)中逐步回暖。

由于疫情影響，相比起傳統(tǒng)的團(tuán)隊(duì)出游，加之周邊游、短途游興起，如今的游客更注重旅行的安全性、私密性和自由度，更渴望深度游，而不只是滿足于“打卡”和淺嘗輒止的體驗(yàn)。因此，定制游這一新型旅游模式逐漸走入人們的視野，各大小旅行社也爭相推出各式各樣的定制游線路。根據(jù)游客類別和需求，又分為個人定制游、家庭定制游和公司定制游等不同形式。

由于公司定制團(tuán)體游與旅游團(tuán)出游形式大體相似，本文在此僅探討個人定制游及家庭定制游中存在的相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)。

>>>  何謂定制游

定制游：指根據(jù)游客的需求，由旅行社進(jìn)行旅游行程的設(shè)計(jì)，并提供相應(yīng)住宿、交通、景點(diǎn)門票代訂等旅游服務(wù)的旅游活動。這種旅行方式有別于傳統(tǒng)的團(tuán)隊(duì)出游，游客在旅游景點(diǎn)、行程安排、游玩項(xiàng)目上都有極高的自由度，是為游客量身打造的個性化出游行程。

從形式上看，定制游與旅行社推出的“機(jī)+酒”自由行產(chǎn)品組合有一定的相似之處。但定制游旅行社除了提供住宿、機(jī)票代訂等服務(wù)外，更側(cè)重于行程路線的設(shè)計(jì)和景點(diǎn)的安排，有的旅行社還會安排行間服務(wù)保障，以解決游客在旅途中遇到的突發(fā)問題等。

>>>  定制游涉及的相關(guān)法律問題探析

（一）”定制游“服務(wù)屬于包價旅游還是委托代訂服務(wù)

根據(jù)《旅游法》第一百一十一條第三款的規(guī)定：“包價旅游合同，是指旅行社預(yù)先安排行程，提供或者通過履行輔助人提供交通、住宿、餐飲、游覽、導(dǎo)游或者領(lǐng)隊(duì)等兩項(xiàng)以上旅游服務(wù)，旅游者以總價支付旅游費(fèi)用的合同。”

從以上條款來看，要認(rèn)定是否屬于包價旅游合同有兩個基本條件，一是旅行社預(yù)先安排行程，二是旅行社提供或者通過履行輔助人提供交通、住宿、餐飲、游覽、導(dǎo)游或領(lǐng)隊(duì)等兩項(xiàng)以上旅游服務(wù)。而委托代訂合同，本質(zhì)上是委托合同，從字面意思上來講，即旅行社接受游客委托，為游客提供交通、住宿、門票代訂、旅游信息咨詢等服務(wù)的，在委托任務(wù)完成后合同即終止。

由于定制游的形式五花八門，要認(rèn)定旅行社提供的定制游服務(wù)屬于包價旅游還是委托代訂，關(guān)鍵就在于該定制游的行程是由旅行社為主導(dǎo)還是由旅行者為主導(dǎo)。

在實(shí)務(wù)中，有不少旅行社提供的定制游已經(jīng)事先規(guī)定好了明確的旅行線路和主題，游客僅在小部分旅游景點(diǎn)和行程安排有自由選擇權(quán)，若旅行社在游客旅游過程中還提供導(dǎo)游、導(dǎo)覽服務(wù)的，這類定制游按上述法條的規(guī)定應(yīng)屬于包價旅游。如果旅行社完全根據(jù)游客個人意愿規(guī)劃旅游路線，根據(jù)游客指示代訂交通、住宿、游覽等項(xiàng)目的，這類定制游應(yīng)屬于旅行社為游客提供的委托代訂服務(wù)。當(dāng)然，更多的定制游處于以上兩種模式的“中間地帶”。筆者近日就遇到一個定制游相關(guān)的案例，其既有讓游客自由選擇出游線路和地點(diǎn)的權(quán)利，又提供行間服務(wù)保障24小時提供旅游信息咨詢。

因此，應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析，不能根據(jù)定制游的字面含義就“一刀切”地認(rèn)為定制游一定就是委托代訂合同。

（二）委托代訂合同和包價旅游合同有何不同

Q：為什么要區(qū)分定制游是屬于包價旅游還是委托代訂服務(wù)？

A：原因在于包價旅游以及委托代訂服務(wù)中，旅行社所需要承擔(dān)的義務(wù)是大不相同的。

如屬于包價旅游，旅行社對游客負(fù)有安全保障義務(wù)。根據(jù)《旅游法》第五十條規(guī)定：“旅游經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品和服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。”若旅游經(jīng)營者（旅行社）、旅游輔助服務(wù)者（導(dǎo)游）未盡到安全保障義務(wù)，造成旅游者遭遇人身損害、財(cái)產(chǎn)損失，旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。同時，包價旅游處于旅游主管部門等行政管理部門的監(jiān)管之下，若旅行社有擅自變更行程，進(jìn)行虛假宣傳或者強(qiáng)制購物等情形的，監(jiān)管部門有權(quán)根據(jù)《旅游法》的規(guī)定對旅行社作出行政處罰。相比之下，委托代訂服務(wù)中旅行社所需要承擔(dān)的義務(wù)則相對較小。旅行社代訂行為符合合同約定的，所產(chǎn)生的法律后果均由游客和提供實(shí)際服務(wù)的第三方直接承擔(dān)，旅行社無須為第三方提供服務(wù)質(zhì)量問題承擔(dān)法律責(zé)任，委托代訂任務(wù)結(jié)束后合同亦隨之終止。

由此可見，在能正常出游的情況下，相對于包價旅游，委托代訂模式中旅行社承擔(dān)的責(zé)任更小，風(fēng)險(xiǎn)更低。

（三）疫情下委托代訂和包價旅游的合同解除問題

今年以來，為了維持現(xiàn)金流，很多旅行社通過預(yù)售的方式向游客出售旅游產(chǎn)品。雖然國內(nèi)疫情已趨于平穩(wěn)，跨省團(tuán)隊(duì)游已經(jīng)開放，但仍有疫情在某區(qū)域小規(guī)模傳播的現(xiàn)象，在一定程度上會影響游客的出行計(jì)劃。如因疫情原因?qū)е聼o法出游，上述兩類模式可能在合同解除上也存在不同之處。

包價旅游一般按照約定或者法定的情形行使合同解除權(quán)。而委托代訂本質(zhì)上屬于委托合同，委托合同的特點(diǎn)是委托人、受托人雙方都享有合同的單方任意解除權(quán)。

在這一點(diǎn)上，旅行社如果為了降低自身風(fēng)險(xiǎn)，選擇與游客簽署委托合同，這可能會導(dǎo)致合同履約的不確定性增大。

（四）定制游中旅行社的資質(zhì)問題

由于定制游作為新興的出游模式，其市場主體具有個性化、年輕化、小眾化的特點(diǎn)，主要采用以天貓、飛豬等網(wǎng)絡(luò)商城入駐店鋪或者微信公眾號線上銷售的銷售模式，游客存在獲取信息不及時、不對稱的問題。定制游服務(wù)供應(yīng)商魚龍混雜，良莠不齊，少部分主體甚至不具備經(jīng)營旅游業(yè)務(wù)的相關(guān)資質(zhì)。另外由于定制游游離在包價旅游和委托代訂兩種模式的中間地帶，也加大了行政部門的監(jiān)管難度。

>>>  如何防范定制游中的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）旅行社應(yīng)當(dāng)在合同中定制游的服務(wù)內(nèi)容作出明確界定。

如提供包價旅游服務(wù)的，應(yīng)簽訂書面合同并按照《旅游法》第五十八條的規(guī)定對旅游的服務(wù)內(nèi)容、行程安排、違約責(zé)任等進(jìn)行約定；如僅提供委托代訂服務(wù)的，應(yīng)在合同中約定明確處理委托代訂的項(xiàng)目內(nèi)容，代訂費(fèi)用和報(bào)酬，收款時應(yīng)當(dāng)分開收費(fèi)。若旅行社僅僅將標(biāo)題或者合同形式修改為委托代訂合同，但服務(wù)方式實(shí)質(zhì)上屬于包價旅游的，在司法實(shí)務(wù)中，法院仍然會認(rèn)定為包價旅游合同。另外，筆者認(rèn)為，在新冠肺炎疫情零星爆發(fā)的情況下，旅行社與游客簽署委托合同，一旦發(fā)生無法出游的情況，委托合同的單方解除權(quán)將會大大增加合同履約的不確定性，也不利于旅游市場的穩(wěn)定。

因此，旅行社應(yīng)當(dāng)從自身實(shí)際情況出發(fā)，謹(jǐn)慎選擇提供旅游服務(wù)的形式。

（二）游客面對五花八門的定制游產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)留心定制游的實(shí)際服務(wù)形式，選擇適合自己的產(chǎn)品，保障自身出游安全。

在選擇旅行社的時候，應(yīng)當(dāng)先審查其是否具有相關(guān)資質(zhì)，優(yōu)先選擇在飛豬、攜程等大型正規(guī)旅游銷售平臺上的旅游產(chǎn)品。對在微信上的各類私人定制游攬客信息，應(yīng)當(dāng)保持警惕，擦亮眼睛，選擇具有合格旅游資質(zhì)的旅行社的旅游產(chǎn)品。

李嘉慧律師 | 文

程珂昵律師 | 編審

程珂昵律師是國際爭議解決及專業(yè)談判研究院國際專業(yè)調(diào)解員，現(xiàn)任廣東省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)促進(jìn)會常務(wù)理事、副秘書長，廣州演藝人協(xié)會常務(wù)理事，廣州市新的社會階層人士聯(lián)誼會理事，具備法律及企業(yè)管理專業(yè)知識，精通英語和法語，擅長處理商事訴訟、公司并購、重組、上市、外商投資、參與商事談判與調(diào)解等法律業(yè)務(wù)。其創(chuàng)立的風(fēng)璟法律服務(wù)團(tuán)隊(duì)致力于為文化、娛樂、旅游、體育產(chǎn)業(yè)提供專業(yè)法律服務(wù)，包括但不限于文娛旅游體育產(chǎn)業(yè)企業(yè)常年法律顧問；文娛旅游體育產(chǎn)業(yè)行政主管部門及協(xié)會常年法律顧問；版權(quán)保護(hù)、項(xiàng)目風(fēng)控、投資并購、經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)等專項(xiàng)法律服務(wù)；文娛旅游體育產(chǎn)業(yè)行政主管部門及企業(yè)訴訟服務(wù)；調(diào)解與談判等法律服務(wù)。