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2024年4月1日和2024年5月1日，是日韓兩國修訂商標法，引入同意書（Letter of Consent，以下簡稱LOC）制度并正式實施的日期。自此，在日本和韓國，商標所有人在商標申請遭遇近似駁回時，又有了新的解決方案。

當下，對于同意書制度的接受程度，日韓兩國的態(tài)度趨于開放。而在除日韓以外的其他海外國家/地區(qū)，LOC的運用情況是怎樣呢？是否也能用于商標沖突的問題呢？筆者所在的團隊，結合過往處理海外商標駁回復審案件的經(jīng)驗，對此進行了整理。

實踐中，同意書制度在海外部分國家已經(jīng)得到了比較充分的運用。在包括我國在內(nèi)的絕大部分國家/地區(qū)，實行商標注冊制度，通過商標申請獲得商標專用權，對于商標所有人而言意義重大。但隨著各國存量商標數(shù)據(jù)日趨龐大，在后商標申請遭遇近似駁回的情況也與日俱增。LOC的運用，在一定程度上解決了部分近似駁回的問題。比之非近似抗辯，通過提供同意書來克服駁回，在復審理由書的撰寫上也相對簡便。

鑒于LOC的運用，更多是針對近似駁回的場景，以下就結合此場景進行探討。在以歐盟為代表的國家/地區(qū)，其商標局（海外各國的商標主管當局名稱并不統(tǒng)一，為方便理解，此文統(tǒng)一用商標局代表各國審查商標的部門）不進行“相對理由”審查，不會下發(fā)近似駁回。對于商標申請人而言，也無提供LOC的必要。因而下文的重點放在進行“相對理由”審查，并下發(fā)近似駁回的國家/地區(qū)，討論同意書制度的運用。

當前海外各國商標局對LOC的態(tài)度，依據(jù)接受程度由高到低，大致分成三類：傾向于無條件接受LOC的國家；附條件接受LOC的國家；傾向于不接受LOC的國家。LOC在這三類國家的運用情況如何，下文會分類討論。需聲明的是，此分類僅供大家增強對LOC的了解，并未進行科學而嚴謹?shù)恼撟C。大家在遇到類似問題時，可參考相關信息，具體商標案件建議交給專業(yè)的代理人/律師具體分析。

>>> 一、傾向于無條件接受LOC的國家或地區(qū)

所屬大洲

代表性國家/地區(qū)

亞洲

中國香港；新加坡；孟加拉；印度；土庫曼斯坦；敘利亞；約旦......

非洲

埃及；尼日利亞......

歐洲

愛爾蘭；白俄羅斯；冰島；摩爾多瓦；芬蘭；挪威；葡萄牙；瑞典；土耳其；俄羅斯；塞浦路斯......

美洲

巴拉圭；波多黎各；薩爾瓦多；蘇里南......

大洋洲

澳大利亞；新西蘭......

以歐洲為代表的部分國家，對LOC的接納度較高。此類情況下，相應國家商標局更傾向于支持商標權是私權。而私權的核心是應充分尊重當事人的自由意志。既然不同的主體明確表示雙方商標無沖突，并以LOC或共存協(xié)議（co-existence agreements ）的形式遞交給商標局，商標局表示接受及認可即可。

商標所有人在此類國家或地區(qū)遭遇近似駁回，即可第一時間尋求在先商標權利人的同意，請求其出具同意書（注意，如官方引證多件分屬不同主體的在先商標，要分別與不同主體溝通）。在駁回復審的截止日期前，提交在先商標權利人簽字的同意書，并附上簡要的情況說明書即可克服駁回。LOC通常是在駁回復審或上訴的情況下遞交。在極特殊的情況下，申請人在遞交新申請的同時，即可一并提交在先商標權利人的同意書，以期更快獲得授權，例如土耳其即接受此操作。

>>> 二、附條件接受LOC的國家或地區(qū)

所屬大洲

代表性國家/地區(qū)

亞洲

格魯吉亞；以色列；菲律賓；日本；韓國……

非洲

阿爾及利亞……

歐洲

塞爾維亞；烏克蘭；愛沙尼亞……

美洲

美國；厄瓜多爾；古巴；洪都拉斯；秘魯；尼加拉瓜；危地馬拉；玻利維亞；智利；巴西……

不同于傾向于無條件接受LOC的國家，上述國家商標局雖接收（receive）商標同意書，但是否對此最終接受（accept)，則需要結合個案情況進行分析。

針對此類附加一定條件，方可評估是否接納LOC的國家，我們需要提前了解審查員的評估維度：商標的整體近似度；商品的關聯(lián)性；是否會引起消費者的混淆和誤認，是審查員重點考慮的幾個方面。一般情況下，對于相同商品/服務上的相同或高度近似商標，審查員傾向于不接受。非上述情況，那LOC是有較大可能性被審查員接受的。

有些國家，在審查指南或?qū)嵺`中雖未明確說明具體在哪些情況下可以接受LOC，但會點明一些特殊的不接受LOC的情況。據(jù)此，商標申請人可以做反向推測，如其所面臨的問題不在其內(nèi)，即可提供LOC給審查員，以爭取克服駁回。例如，在洪都拉斯，針對第5類（藥品等）上的商標申請，審查員有極大可能拒絕在后商標申請人提供的LOC。其原因是，在當國，審查員認為該領域事關生命健康頭等大事，當事人雙方私下之間達成的協(xié)議并不能凌駕其上。

>>> 三、傾向于不接受LOC的國家或地區(qū)

所屬大洲

代表性國家/地區(qū)

亞洲

印度尼西亞；沙特阿拉伯；斯里蘭卡……

美洲

哥倫比亞；委內(nèi)瑞拉；烏拉圭；哥斯達黎加；墨西哥……

在上表所列國家中，商標所有人如遭遇近似駁回，可嘗試將LOC作為額外的論證材料，與駁回復審理由書一并提交。最終，審查員接受與否，取決于復審理由書中的論據(jù)是否充分，是否足以說服其接受兩商標之共存，不會造成消費者的混淆與誤認。因此，在此類國家遭遇近似駁回時，商標所有人要與辦案律師緊密溝通，分析過往成功案件中所運用的策略，結合自身情況精心準備復審，從而增加克服駁回的幾率。

在斯里蘭卡，審查員一般不接受LOC，但或可嘗試遞交共存協(xié)議。而在委內(nèi)瑞拉，烏拉圭等國，如果審查員不接受單獨的LOC，還可以考慮進一步刪減沖突商品項目，來嘗試克服駁回。在沙特阿拉伯，因其適用“大類審查”原則，意即不考慮同一類別中商品和服務之間的差異，重點審查商標是否近似，又不傾向于接受LOC，實踐中該國的復審成功率相對較低。

綜上所述，隨著越來越多國家接受同意書制度，筆者建議商標所有人在布局海外商標時，提前進行商標檢索以評估注冊是否存在阻礙。針對檢索到的在先商標，商標所有人可以結合LOC的接受情況，提前進行預判并進行相應的準備，以解決重要國家商標確權難的問題。最后，關于LOC的適用，筆者提醒大家注意以下四點：

關于LOC的適用

（1）在附條件接受和傾向于不接受LOC的國家，如共存主體之間存在關聯(lián)關系，商標所有人一定要將此信息及時披露。必要時，要提交主體之間的關聯(lián)關系證明文件，以增加LOC被接受的可能性。

（2）向不存在關聯(lián)關系的第三方獲取LOC，通常是由商標所有人的代理人聯(lián)系對方的代理人（請注意尊重各國法律實踐）。此舉可能涉及需要商標所有人承擔兩項費用：其一，第三方提供LOC的費用；其二，對方代理人協(xié)商溝通的服務費。商標所有人需事先了解，以評估此費用是否在接受范圍內(nèi)。

（3）在提交LOC時，需要注意證據(jù)的形式。相應商標局是否要提供LOC原件，是否要在對方公司信箋紙上出具，是否要提交經(jīng)公證，認證的LOC原件。諸如此類對在先商標權利人配合義務較高的特別規(guī)定，一定程度上會影響其出具LOC的意愿，在后商標申請人須特別留意。

（4）商標申請人向在先商標申請人尋求LOC具有一定的不確定性。筆者所在團隊此前有遇到過，商標申請人與第三方聯(lián)系時，對方明確表示不同意出具LOC。且因為商標申請人主動聯(lián)系對方，反而引起對方關注，對申請人的其他商標采取對抗措施。尋求LOC要結合第三方的商標持有和使用情況，過往好訴性等進行綜合評估，專業(yè)性較強，建議商標申請人提前評估潛在風險。