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2024年4月1日和2024年5月1日，是日韓兩國(guó)修訂商標(biāo)法，引入同意書(shū)（Letter of Consent，以下簡(jiǎn)稱(chēng)LOC）制度并正式實(shí)施的日期。自此，在日本和韓國(guó)，商標(biāo)所有人在商標(biāo)申請(qǐng)?jiān)庥鼋岂g回時(shí)，又有了新的解決方案。

當(dāng)下，對(duì)于同意書(shū)制度的接受程度，日韓兩國(guó)的態(tài)度趨于開(kāi)放。而在除日韓以外的其他海外國(guó)家/地區(qū)，LOC的運(yùn)用情況是怎樣呢？是否也能用于商標(biāo)沖突的問(wèn)題呢？筆者所在的團(tuán)隊(duì)，結(jié)合過(guò)往處理海外商標(biāo)駁回復(fù)審案件的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)此進(jìn)行了整理。

實(shí)踐中，同意書(shū)制度在海外部分國(guó)家已經(jīng)得到了比較充分的運(yùn)用。在包括我國(guó)在內(nèi)的絕大部分國(guó)家/地區(qū)，實(shí)行商標(biāo)注冊(cè)制度，通過(guò)商標(biāo)申請(qǐng)獲得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，對(duì)于商標(biāo)所有人而言意義重大。但隨著各國(guó)存量商標(biāo)數(shù)據(jù)日趨龐大，在后商標(biāo)申請(qǐng)?jiān)庥鼋岂g回的情況也與日俱增。LOC的運(yùn)用，在一定程度上解決了部分近似駁回的問(wèn)題。比之非近似抗辯，通過(guò)提供同意書(shū)來(lái)克服駁回，在復(fù)審理由書(shū)的撰寫(xiě)上也相對(duì)簡(jiǎn)便。

鑒于LOC的運(yùn)用，更多是針對(duì)近似駁回的場(chǎng)景，以下就結(jié)合此場(chǎng)景進(jìn)行探討。在以歐盟為代表的國(guó)家/地區(qū)，其商標(biāo)局（海外各國(guó)的商標(biāo)主管當(dāng)局名稱(chēng)并不統(tǒng)一，為方便理解，此文統(tǒng)一用商標(biāo)局代表各國(guó)審查商標(biāo)的部門(mén)）不進(jìn)行“相對(duì)理由”審查，不會(huì)下發(fā)近似駁回。對(duì)于商標(biāo)申請(qǐng)人而言，也無(wú)提供LOC的必要。因而下文的重點(diǎn)放在進(jìn)行“相對(duì)理由”審查，并下發(fā)近似駁回的國(guó)家/地區(qū)，討論同意書(shū)制度的運(yùn)用。

當(dāng)前海外各國(guó)商標(biāo)局對(duì)LOC的態(tài)度，依據(jù)接受程度由高到低，大致分成三類(lèi)：傾向于無(wú)條件接受LOC的國(guó)家；附條件接受LOC的國(guó)家；傾向于不接受LOC的國(guó)家。LOC在這三類(lèi)國(guó)家的運(yùn)用情況如何，下文會(huì)分類(lèi)討論。需聲明的是，此分類(lèi)僅供大家增強(qiáng)對(duì)LOC的了解，并未進(jìn)行科學(xué)而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼撟C。大家在遇到類(lèi)似問(wèn)題時(shí)，可參考相關(guān)信息，具體商標(biāo)案件建議交給專(zhuān)業(yè)的代理人/律師具體分析。

>>> 一、傾向于無(wú)條件接受LOC的國(guó)家或地區(qū)

所屬大洲

代表性國(guó)家/地區(qū)

亞洲

中國(guó)香港；新加坡；孟加拉；印度；土庫(kù)曼斯坦；敘利亞；約旦......

非洲

埃及；尼日利亞......

歐洲

愛(ài)爾蘭；白俄羅斯；冰島；摩爾多瓦；芬蘭；挪威；葡萄牙；瑞典；土耳其；俄羅斯；塞浦路斯......

美洲

巴拉圭；波多黎各；薩爾瓦多；蘇里南......

大洋洲

澳大利亞；新西蘭......

以歐洲為代表的部分國(guó)家，對(duì)LOC的接納度較高。此類(lèi)情況下，相應(yīng)國(guó)家商標(biāo)局更傾向于支持商標(biāo)權(quán)是私權(quán)。而私權(quán)的核心是應(yīng)充分尊重當(dāng)事人的自由意志。既然不同的主體明確表示雙方商標(biāo)無(wú)沖突，并以LOC或共存協(xié)議（co-existence agreements ）的形式遞交給商標(biāo)局，商標(biāo)局表示接受及認(rèn)可即可。

商標(biāo)所有人在此類(lèi)國(guó)家或地區(qū)遭遇近似駁回，即可第一時(shí)間尋求在先商標(biāo)權(quán)利人的同意，請(qǐng)求其出具同意書(shū)（注意，如官方引證多件分屬不同主體的在先商標(biāo)，要分別與不同主體溝通）。在駁回復(fù)審的截止日期前，提交在先商標(biāo)權(quán)利人簽字的同意書(shū)，并附上簡(jiǎn)要的情況說(shuō)明書(shū)即可克服駁回。LOC通常是在駁回復(fù)審或上訴的情況下遞交。在極特殊的情況下，申請(qǐng)人在遞交新申請(qǐng)的同時(shí)，即可一并提交在先商標(biāo)權(quán)利人的同意書(shū)，以期更快獲得授權(quán)，例如土耳其即接受此操作。

>>> 二、附條件接受LOC的國(guó)家或地區(qū)

所屬大洲

代表性國(guó)家/地區(qū)

亞洲

格魯吉亞；以色列；菲律賓；日本；韓國(guó)……

非洲

阿爾及利亞……

歐洲

塞爾維亞；烏克蘭；愛(ài)沙尼亞……

美洲

美國(guó)；厄瓜多爾；古巴；洪都拉斯；秘魯；尼加拉瓜；危地馬拉；玻利維亞；智利；巴西……

不同于傾向于無(wú)條件接受LOC的國(guó)家，上述國(guó)家商標(biāo)局雖接收（receive）商標(biāo)同意書(shū)，但是否對(duì)此最終接受（accept)，則需要結(jié)合個(gè)案情況進(jìn)行分析。

針對(duì)此類(lèi)附加一定條件，方可評(píng)估是否接納LOC的國(guó)家，我們需要提前了解審查員的評(píng)估維度：商標(biāo)的整體近似度；商品的關(guān)聯(lián)性；是否會(huì)引起消費(fèi)者的混淆和誤認(rèn)，是審查員重點(diǎn)考慮的幾個(gè)方面。一般情況下，對(duì)于相同商品/服務(wù)上的相同或高度近似商標(biāo)，審查員傾向于不接受。非上述情況，那LOC是有較大可能性被審查員接受的。

有些國(guó)家，在審查指南或?qū)嵺`中雖未明確說(shuō)明具體在哪些情況下可以接受LOC，但會(huì)點(diǎn)明一些特殊的不接受LOC的情況。據(jù)此，商標(biāo)申請(qǐng)人可以做反向推測(cè)，如其所面臨的問(wèn)題不在其內(nèi)，即可提供LOC給審查員，以爭(zhēng)取克服駁回。例如，在洪都拉斯，針對(duì)第5類(lèi)（藥品等）上的商標(biāo)申請(qǐng)，審查員有極大可能拒絕在后商標(biāo)申請(qǐng)人提供的LOC。其原因是，在當(dāng)國(guó)，審查員認(rèn)為該領(lǐng)域事關(guān)生命健康頭等大事，當(dāng)事人雙方私下之間達(dá)成的協(xié)議并不能凌駕其上。

>>> 三、傾向于不接受LOC的國(guó)家或地區(qū)

所屬大洲

代表性國(guó)家/地區(qū)

亞洲

印度尼西亞；沙特阿拉伯；斯里蘭卡……

美洲

哥倫比亞；委內(nèi)瑞拉；烏拉圭；哥斯達(dá)黎加；墨西哥……

在上表所列國(guó)家中，商標(biāo)所有人如遭遇近似駁回，可嘗試將LOC作為額外的論證材料，與駁回復(fù)審理由書(shū)一并提交。最終，審查員接受與否，取決于復(fù)審理由書(shū)中的論據(jù)是否充分，是否足以說(shuō)服其接受兩商標(biāo)之共存，不會(huì)造成消費(fèi)者的混淆與誤認(rèn)。因此，在此類(lèi)國(guó)家遭遇近似駁回時(shí)，商標(biāo)所有人要與辦案律師緊密溝通，分析過(guò)往成功案件中所運(yùn)用的策略，結(jié)合自身情況精心準(zhǔn)備復(fù)審，從而增加克服駁回的幾率。

在斯里蘭卡，審查員一般不接受LOC，但或可嘗試遞交共存協(xié)議。而在委內(nèi)瑞拉，烏拉圭等國(guó)，如果審查員不接受單獨(dú)的LOC，還可以考慮進(jìn)一步刪減沖突商品項(xiàng)目，來(lái)嘗試克服駁回。在沙特阿拉伯，因其適用“大類(lèi)審查”原則，意即不考慮同一類(lèi)別中商品和服務(wù)之間的差異，重點(diǎn)審查商標(biāo)是否近似，又不傾向于接受LOC，實(shí)踐中該國(guó)的復(fù)審成功率相對(duì)較低。

綜上所述，隨著越來(lái)越多國(guó)家接受同意書(shū)制度，筆者建議商標(biāo)所有人在布局海外商標(biāo)時(shí)，提前進(jìn)行商標(biāo)檢索以評(píng)估注冊(cè)是否存在阻礙。針對(duì)檢索到的在先商標(biāo)，商標(biāo)所有人可以結(jié)合LOC的接受情況，提前進(jìn)行預(yù)判并進(jìn)行相應(yīng)的準(zhǔn)備，以解決重要國(guó)家商標(biāo)確權(quán)難的問(wèn)題。最后，關(guān)于LOC的適用，筆者提醒大家注意以下四點(diǎn)：

關(guān)于LOC的適用

（1）在附條件接受和傾向于不接受LOC的國(guó)家，如共存主體之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，商標(biāo)所有人一定要將此信息及時(shí)披露。必要時(shí)，要提交主體之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系證明文件，以增加LOC被接受的可能性。

（2）向不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方獲取LOC，通常是由商標(biāo)所有人的代理人聯(lián)系對(duì)方的代理人（請(qǐng)注意尊重各國(guó)法律實(shí)踐）。此舉可能涉及需要商標(biāo)所有人承擔(dān)兩項(xiàng)費(fèi)用：其一，第三方提供LOC的費(fèi)用；其二，對(duì)方代理人協(xié)商溝通的服務(wù)費(fèi)。商標(biāo)所有人需事先了解，以評(píng)估此費(fèi)用是否在接受范圍內(nèi)。

（3）在提交LOC時(shí)，需要注意證據(jù)的形式。相應(yīng)商標(biāo)局是否要提供LOC原件，是否要在對(duì)方公司信箋紙上出具，是否要提交經(jīng)公證，認(rèn)證的LOC原件。諸如此類(lèi)對(duì)在先商標(biāo)權(quán)利人配合義務(wù)較高的特別規(guī)定，一定程度上會(huì)影響其出具LOC的意愿，在后商標(biāo)申請(qǐng)人須特別留意。

（4）商標(biāo)申請(qǐng)人向在先商標(biāo)申請(qǐng)人尋求LOC具有一定的不確定性。筆者所在團(tuán)隊(duì)此前有遇到過(guò)，商標(biāo)申請(qǐng)人與第三方聯(lián)系時(shí)，對(duì)方明確表示不同意出具LOC。且因?yàn)樯虡?biāo)申請(qǐng)人主動(dòng)聯(lián)系對(duì)方，反而引起對(duì)方關(guān)注，對(duì)申請(qǐng)人的其他商標(biāo)采取對(duì)抗措施。尋求LOC要結(jié)合第三方的商標(biāo)持有和使用情況，過(guò)往好訴性等進(jìn)行綜合評(píng)估，專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)，建議商標(biāo)申請(qǐng)人提前評(píng)估潛在風(fēng)險(xiǎn)。