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在商標侵權(quán)訴訟中，權(quán)利人一般會向法院提供賠償額的計算方式和依據(jù)，較常見的是以“侵權(quán)商品銷售金額×利潤率”計算的侵權(quán)方侵權(quán)獲利¹。而近年在部分案件中，有法院引入“商標貢獻率”的因素，以“侵權(quán)商品銷售金額×利潤率×商標貢獻率”的方式計算侵權(quán)獲利，其計算結(jié)果可能大幅低于權(quán)利人原本提供的計算數(shù)額。

為了研究目前商標侵權(quán)案件中“商標貢獻率”對賠償額的影響，筆者以“貢獻率+侵害商標權(quán)”、“貢獻度+侵害商標權(quán)”或“商標貢獻率”為關(guān)鍵詞在案例數(shù)據(jù)庫和微信搜一搜平臺進行檢索，初步檢索出判決435篇。經(jīng)過進一步精確篩選和歸納，筆者發(fā)現(xiàn)，法院明確以商標貢獻率作為賠償額考量因素的案件有199件，其中法院確定了商標貢獻率具體百分比的案件僅有8件（經(jīng)一審、二審或再審判決的案件計為同一案件）。

以下對相關(guān)情況進行總結(jié)：

一、主要地區(qū)和法院

以商標貢獻率作為賠償額考量因素的案件審理法院主要分布為：

二、“商標貢獻率”的定義

（一）現(xiàn)行規(guī)定

在我國目前相關(guān)法律規(guī)定中，并沒有明確提及“商標貢獻率”。

在部分地區(qū)法院制定的裁判指引、標準中有提及“知識產(chǎn)權(quán)貢獻率”，如山東省高級人民法院的裁判指引著重于考慮不同知識產(chǎn)權(quán)對產(chǎn)品整體利潤的貢獻率²；北京市高級人民法院的裁判標準簡單提及知識產(chǎn)權(quán)貢獻率，并在關(guān)于著作權(quán)案件的相關(guān)標準中談及美術(shù)作品和攝影作品的貢獻率³。

（二）文義解釋

在經(jīng)濟學中，“貢獻”是一個用來描述決策引起的增量利潤的術(shù)語⁴；“貢獻率”指某因素的增長量（程度）占總增長量（程度）的比重，也用于分析經(jīng)濟增長中各因素作用大小的程度⁵。

如果從文義上理解“商標貢獻率”，也可以參考前述經(jīng)濟學概念，把“商標貢獻率”看作是商標引起的產(chǎn)品利潤增長量占產(chǎn)品總利潤量的比重。

（三）法院闡釋

在筆者統(tǒng)計的199件案件中（下稱“統(tǒng)計案件”），不同案件/法院基本沒有對“商標貢獻率”的定義進行解釋，往往是直接適用，只是對“商標到底對產(chǎn)品的哪方面起貢獻”有不同的說法⁶：

三、法院對“商標貢獻率”的適用方式

（一）適用原因和對比對象

在考慮商標貢獻率時，法院可能會將商標與其他因素進行對比考慮，一般存在兩類對比對象。

1、將涉案商標與商標或標識等同類因素進行對比：

此種情況類似于前文提及的山東省高級人民法院的裁判指引，一般是侵權(quán)產(chǎn)品上存在多個商標、標識或著作權(quán)作品圖形等，需要區(qū)別與權(quán)利人相關(guān)的商標和不相關(guān)的其他標識所起的貢獻。

如上海市徐匯區(qū)人民法院在（2021）滬0104民初11466號案中，提到“本院綜合考量（侵權(quán)方）的過錯程度及侵權(quán)后果、被訴商品的售價、被訴標識對于被訴商品的貢獻率等因素予以酌定（賠償額），本院注意到，被訴商品中間部位除標注被訴標識外，尚標注兩原告不享有相關(guān)權(quán)利的多個卡通人物形象。”

又如廣東省高級人民法院（2019）粵民終1945號案，“在確定賠償數(shù)額時，應綜合考慮以下幾方面的因素：……2.涉案被訴侵權(quán)產(chǎn)品及其外包裝箱上除了使用被訴侵權(quán)標識后，還使用了（侵權(quán)方）具有較高知名度的（其他）注冊商標，故應考慮被訴侵權(quán)標識在被訴侵權(quán)商品銷售價值中的貢獻率。”

2、將涉案商標與與其他非同類因素進行對比：

此種情形，法院一般是出于公平原則，需要厘清涉案商標與侵權(quán)方自身經(jīng)營等其他因素對侵權(quán)獲利的貢獻，確認賠償數(shù)額與侵權(quán)行為之間具有因果關(guān)系。

如廣東省佛山市中級人民法院（2013）佛中法知民初字第624號案，“在本案中，就（侵權(quán)方）生產(chǎn)、銷售侵權(quán)產(chǎn)品所獲利益而言，在其利潤構(gòu)成中，除包括商標品牌所帶來的一部分價值外，還包括侵權(quán)商品本身的價值，如產(chǎn)品原材料選擇、質(zhì)量控制、經(jīng)營管理成本、廣告宣傳、物流成本等帶來的價值。按照全面、合理的公平原則，在確定賠償數(shù)額時，應考慮侵權(quán)產(chǎn)品銷售額中屬于使用商標而獲利的部分，即應按照商標的綜合貢獻率來確定侵權(quán)責任的賠償數(shù)額，即不應認定上述審計報告中的凈利潤均為（侵權(quán)方）的侵權(quán)獲利，應考慮商標對利潤的貢獻程度，據(jù)此確定賠償數(shù)額。”

又如北京市高級人民法院（2020）京民終662號案，“一審法院之所以提出商標貢獻率的計算因素，系基于（權(quán)利人）主張的侵權(quán)獲利計算方法顯屬過高，商品房作為大宗特殊商品，在銷售過程中，相關(guān)公眾一般會對樓盤所處地域、周邊環(huán)境及配套設施、交通情況、樓盤開發(fā)者的信譽和實力、房屋質(zhì)量、銷售價格等因素予以考慮，上述因素對于消費者最終購買房屋更具有決定性作用，而商標標志在商品房銷售中的貢獻和作用通常較為有限，當然，本院亦不否認某樓盤品牌經(jīng)過長期經(jīng)營在相關(guān)公眾中產(chǎn)生較強的影響力。”

（二）商標貢獻率大小的評估

法院可能考慮以下因素來評估商標貢獻率的大小，進而酌定賠償額。

（三）具體百分比的確定

在少數(shù)有明確商標貢獻率百分比的案件中，法院一般結(jié)合其他考慮因素確定百分比數(shù)額，并以“侵權(quán)商品銷售金額×利潤率×商標貢獻率”或“營業(yè)利潤額×商標貢獻率”的方式計算侵權(quán)獲利。不同案件中，法院確定的商標貢獻率百分比從30%到80%不等，并且僅有1個案件（下表序號7）的百分比是由法院根據(jù)侵權(quán)方營收數(shù)據(jù)計算而得，其他案件均由法院酌定。

結(jié)語：

目前僅在少數(shù)案件中，法院明確以商標貢獻率作為賠償額考量因素，粗略統(tǒng)計在全部商標侵權(quán)案判決中可能只占0.1%。而其中法院確認了商標貢獻率具體百分比的案件更是少之又少，且并未有統(tǒng)一的計算依據(jù)，基本由法官依據(jù)案件情況自由裁量。因此，在目前的商標侵權(quán)訴訟中，商標貢獻率尚未被普遍地作為法院確定賠償額的因素。但是隨著部分法院的裁判標準開始提及知識產(chǎn)權(quán)貢獻率，以及適用了商標貢獻率的案件被評為典型案例或因高額賠償取得較大關(guān)注，可能促使更多法院在審理案件時參考類似的裁判思路，在確定賠償額時考量商標貢獻率的問題。